Share Deal

Was geht beim Share Deal auf den Käufer über?

Der Share Deal, im Deutschen auch Beteiligungskauf genannt, überträgt die Hülle mitsamt Inhalt. Vertragspartner aller Kunden, Lieferanten, Vermieter und Banken bleibt dieselbe juristische Person; es ändert sich nur, wem sie gehört. Kundenverträge laufen weiter, Genehmigungen bleiben bestehen, Arbeitsverhältnisse sind gar nicht betroffen, weil der Arbeitgeber derselbe bleibt.

Das ist der große praktische Vorteil und zugleich der Grund, warum Käufer beim Share Deal besonders tief prüfen: Sie übernehmen auch alles, was sie nicht kennen. Steuerrisiken aus vergangenen Jahren, drohende Prozesse, Gewährleistungsfälle, Altlasten auf dem Grundstück: All das bleibt in der Gesellschaft und gehört nach dem Kauf dem Erwerber.

Welche Steuern spielen beim Share Deal eine Rolle?

Für den Verkäufer ist der Share Deal steuerlich oft der günstigere Weg. Hält eine Privatperson mindestens ein Prozent an der GmbH, wird ihr Gewinn im Teileinkünfteverfahren nur zum Teil besteuert. Eine Falle liegt dort, wo die Betriebsimmobilie dem Gesellschafter privat gehört und an die GmbH vermietet ist. Dann kann eine Betriebsaufspaltung bestehen, und der Verkauf der Anteile kann eine Steuer auf die stillen Reserven der Immobilie auslösen.

Für den Käufer hat er zwei Nachteile, die sich im Preis niederschlagen. Verlustvorträge der GmbH fallen grundsätzlich weg, wenn innerhalb von fünf Jahren mehr als 50 Prozent der Anteile an einen Erwerber gehen (§ 8c Abs. 1 KStG). Und gehört der GmbH ein Grundstück, fällt Grunderwerbsteuer an, sobald innerhalb von zehn Jahren mindestens 90 Prozent der Anteile an neue Gesellschafter gehen (§ 1 Abs. 2b GrEStG). Abschreibungen auf den Kaufpreis wie beim Asset Deal gibt es beim Kauf von GmbH-Anteilen nicht.

Muss ein Share Deal notariell beurkundet werden?

Beim Geschäftsanteilskauf, also dem Share Deal bei einer GmbH, verlangt das Gesetz für die Abtretung einen notariell beurkundeten Vertrag. Die Formpflicht erstreckt sich ausdrücklich auch auf die Vereinbarung, die zur Abtretung verpflichtet, also auf den Kaufvertrag selbst. Eine formlose Absprache über den Verkauf von GmbH-Anteilen ist unwirksam.

Das Gesetz sieht allerdings eine Heilung vor: Wird die formlose Vereinbarung später durch einen ordnungsgemäß beurkundeten Abtretungsvertrag vollzogen, wird sie gültig. Der Gesellschaftsvertrag kann die Abtretung zusätzlich an eine Zustimmung binden, siehe Vinkulierung. Bei Aktien und bei Anteilen an Personengesellschaften gilt die Beurkundungspflicht des § 15 GmbHG dagegen nicht. Dort kann eine Formpflicht aber aus anderen Gründen entstehen, etwa wenn ein Grundstück mit übertragen wird.

Laufen beim Share Deal alle Verträge weiter?

Grundsätzlich ja, solange die Verträge selbst nichts anderes sagen. Viele Rahmen-, Miet-, Lizenz- und Kreditverträge enthalten aber eine Change-of-Control-Klausel, die dem Vertragspartner ein Sonderkündigungsrecht einräumt, wenn die Eigentümer wechseln. Bei einem wichtigen Kunden oder der Hausbank kann das den wirtschaftlichen Kern des Kaufs treffen.

Für den Verkäufer heißt das: die eigenen wesentlichen Verträge rechtzeitig darauf durchsehen, am besten lange vor dem ersten Gespräch. Taucht eine solche Klausel erst in der Prüfung auf, bleibt für eine Lösung kaum Zeit.

Was das praktisch bedeutet

Verwandte Begriffe

• AStrukturAsset DealBeim Asset Deal werden die einzelnen Wirtschaftsgüter verkauft, also Maschinen, Vorräte, Verträge und Kundenbeziehungen, nicht die Gesellschaft. Der Käufer wählt aus, was er übernimmt, und lässt den Rest beim Verkäufer. Drei gesetzliche Haftungsnormen können ihn dabei trotzdem treffen, und genau das wird regelmäßig übersehen.
• CStrukturChange-of-Control-KlauselEine Change-of-Control-Klausel, auf Deutsch Kontrollwechselklausel, gibt einem Vertragspartner besondere Rechte, wenn die Eigentümer des Unternehmens wechseln, meist ein Sonderkündigungsrecht. Sie steht typischerweise in Kunden-, Miet-, Lizenz- und Kreditverträgen, nicht im Kaufvertrag, und kann beim Anteilsverkauf genau das entwerten, wofür der Käufer zahlt.
• VStrukturVinkulierungEine Vinkulierung ist eine Klausel im Gesellschaftsvertrag, die die Übertragung von Geschäftsanteilen an die Zustimmung anderer bindet. Ohne diese Zustimmung ist die Abtretung schwebend unwirksam, auch wenn der Kaufvertrag längst unterschrieben ist. Die Vinkulierung entscheidet also darüber, ob ein verkaufter Anteil tatsächlich auf den Käufer übergeht.
• GStrukturGarantien beim UnternehmenskaufGarantien sind Zusicherungen des Verkäufers über den Zustand des Unternehmens: zu Bilanz, Steuern, Verträgen, Personal und Rechtsstreitigkeiten. Stimmt eine Zusicherung nicht, entsteht ein Zahlungsanspruch gegen den Verkäufer, je nach Vereinbarung noch Jahre nach der Übergabe. Für bekannte Einzelrisiken tritt an die Stelle der Garantie die Freistellung.
• DAblaufDue DiligenceDie Due Diligence (DD) ist die strukturierte Unternehmensprüfung durch den Kaufinteressenten und seine Berater: Zahlen, Verträge, Recht, Steuern, Personal. Ihre Ergebnisse fließen unmittelbar in Kaufpreis, Garantien und Struktur ein. Was hier gefunden wird, kostet Geld; was hier fehlt, kostet Vertrauen.
• SAblaufSigning und ClosingSigning ist die Unterzeichnung des Kaufvertrags, Closing der tatsächliche Vollzug: Übergang der Anteile oder Wirtschaftsgüter, Zahlung des Kaufpreises, Übergabe des Betriebs. Zwischen beiden liegen oft Wochen, manchmal Monate, in denen noch Bedingungen erfüllt werden müssen. Erst mit dem Closing ist der Verkauf wirklich abgeschlossen.
• TSteuernTeileinkünfteverfahrenDas Teileinkünfteverfahren stellt bei natürlichen Personen 40 Prozent bestimmter Erträge aus Kapitalgesellschaftsanteilen steuerfrei. Beim Verkauf von GmbH-Anteilen durch eine Privatperson, die in den letzten fünf Jahren zu mindestens einem Prozent beteiligt war, werden deshalb nur 60 Prozent des Gewinns mit dem persönlichen Steuersatz versteuert. Die Rechtsgrundlagen sind § 17 und § 3 Nr. 40 EStG.
• UStrukturUnternehmenskaufvertragDer Unternehmenskaufvertrag regelt, was genau verkauft wird, zu welchem Preis und wer für welche Risiken einsteht. Beim Kauf von GmbH-Anteilen muss er notariell beurkundet werden, beim Kauf einzelner Wirtschaftsgüter nur in bestimmten Fällen, etwa wenn ein Grundstück dazugehört. Im Englischen heißt er Share Purchase Agreement (SPA) oder Asset Purchase Agreement.